为适应转型社会的发展变化，我国对1997年刑法作了多次修改。自刑法修订以来，规定了很多关联紧密的上下游犯罪，不过，上下游犯罪的刑罚处罚有何联系，从实践的角度来看，刑法规定并不明确。有上游犯罪为过失犯罪，下游犯罪为故意犯罪的：如各种责任事故罪和不报、谎报安全事故罪；也有上下游犯罪都为故意犯罪的，如伪造、变造、买卖居民身份证件罪和使用虚假身份证件罪；还有上游犯罪为故意犯罪，下游犯罪为过失犯罪的，如危险驾驶罪和交通肇事罪。刑罚处罚也大相径庭，有上重下轻的，也有上轻下重的，还有上下相同的。虽然刑法规定行为人同时触犯上下游犯罪，依照重罪处罚，但因避重就轻乃犯罪人本能，在现实中存在这样一种可能：法定刑重、宣告刑轻，法定刑轻，宣告刑重，值得深思。

　　刑法修正案（八）规定：“在刑法第一百三十三条后增加一条，作为第一百三十三条之一：在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”由此，确立了危险驾驶行为入刑，并规定刑罚为“处拘役，并处罚金”。刑法修正案（九）再次对该罪规定进行了修改，将刑法第133条之一修改为：“在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”虽然危险驾驶罪的罪状有所修改，但是刑罚还是“处拘役，并处罚金”。

　　值得注意的是，司法实践中，行为人在构成危险驾驶罪时，往往希望构成交通肇事罪，因为交通肇事罪的处罚有时对行为人更为有利，有人提议，将危险驾驶罪主观罪过修改为过失，有利于协调两罪。但是，如此修改则危险驾驶罪没有存在的必要，因为过失犯罪需要有危害结果，对于危险驾驶罪而言，其危害结果必然就是发生交通事故，几乎等同于交通肇事罪。笔者以为，将危险驾驶罪的处罚由“处拘役，并处罚金”改为“拘役或管制，并处罚金”，增加管制一种刑罚种类，有利于协调两罪处罚的不均衡。

　　首先，管制和拘役都适用于轻罪，就对行为人处罚效果而言，管制更能发挥教育作用，实现罪刑相适应原则。管制虽是非监禁刑，但最长可达三年，被判处管制的罪犯进行社区矫正。

　　其次，符合罪刑相适应原则。就主观罪过来说，故意的社会危害大于过失。因为犯罪故意是明知危害行为会发生危害结果，主观上希望或放任危害结果的发生，而犯罪过失则是没有预见或虽然预见却自信可以避免发生危害结果，主观上排斥或反对危害结果的发生。故意犯罪，只要有危害行为，就可能构成犯罪，而过失犯罪，只有发生危害结果，才可能构成犯罪。危险驾驶犯罪的罪过是大于交通肇事犯罪的。但就客观方面而言，危险驾驶犯罪的社会危害小于交通肇事犯罪，前者是行为人追逐竞驶情节恶劣或者发生醉驾行为，但这种行为是可能导致交通事故发生的诱因，是危险犯，而后者是肇事行为发生重大交通事故，危害结果已发生，是结果犯，危险驾驶行为是无结果的危害行为，因而危险驾驶罪的处罚要轻于交通肇事罪，危险驾驶罪的最高法定刑是拘役，交通肇事罪是七年有期徒刑，所以刑法修正案（九）规定有前两款危险驾驶行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。实质来说，这里的其他犯罪一般就是交通肇事罪，有危险驾驶行为的同时又构成交通肇事罪，根据重罪吸收轻罪，按交通肇事罪处理。

　　再次，有利于司法实务恰当处理。相对于交通肇事罪来说，危险驾驶罪属于绝对确定的法定刑，而拘役期限又较短，影响自由裁量权的适用，造成危险驾驶罪的处罚实质重于交通肇事罪。因为危险驾驶罪通常无法定从宽处罚情节，醉驾行为通常是交警现场抓获或发现，而交通肇事罪可以通过赔礼道歉、赔偿损失、刑事和解等方式减轻肇事危害，从而获得被害人谅解，达到从轻从宽处理。所以危险驾驶罪的法定刑虽轻于交通肇事罪，但由于是故意犯罪，往往要判执行刑，而交通肇事罪由于是过失犯罪，通常判非监禁刑，从而造成法定刑重、宣告刑轻，法定刑轻、宣告刑重的现象。

　　最后，有利于体现法治的公平、公正。刑法修正案（九）规定的代替考试罪，使用虚假身份证件罪、盗用身份证件罪都是判处拘役或管制，属于相对确定法定刑。与此同理，社会危害程度相当的危险驾驶罪，同样可以判处适用管制。

　　（作者单位：重庆市江津区人民检察院）